編輯 | 七月
來源 | 瀟湘晨報
作者 | 夏文豪
近日， 瀟湘晨報新聞報導：長沙市開福區人民法院審理一起傳播淫穢物品牟利案件， 被告人吳某犯販賣、傳播淫穢物品罪， 被依法判處有期徒刑一年二個月， 處罰金人民幣八千元， 並追繳違法所得……
1
拍攝淫穢視頻牟利
2017年7月， 吳某在境外某色情網站註冊帳號“王先生原創”， 先後利用該帳號上傳八部其與失足婦女發生性關係的淫穢視頻片段， 並在視頻簡介中留下個人QQ聯繫方式， 總點擊量達數百萬次。
後來， 吳某又將完整的視頻在QQ上以20元至50元不等的價格販賣給多人， 通過販賣視頻及傳播視頻賺取廣告費共計1.8萬餘元。
2017年12月14日， 公安機關將吳某抓獲， 現場扣押其手機一台及贓款4000元”。
2
明碼標價就算牟利
請注意案中的以下關鍵字：“淫穢物品”， “販賣、傳播”， “點擊量”， “八部視頻”， “廣告費”。 恰巧作者近期在公眾號“我律”解答過此類問題，
所謂“淫穢物品”， 按《刑法》第367條的規定， 是指“具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄影帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品”；“有關人體生理、醫學知識的科學著作”和“包含有色情內容的有藝術價值的文學、藝術作品”不被認為是淫穢物品。 在本案中， 淫穢物品為“淫穢視屏片段”和“完整的視頻”， 類屬視頻檔。
所謂“販賣、傳播”， 是刑法確定的兩種犯罪形式， “販賣”即是指“販賣淫穢物品牟利罪”， “傳播”按是否以牟利為目的， 分為“傳播淫穢物品牟利罪”和“傳播淫穢物品罪”兩種。 值得注意的是“牟利罪”不以是否實際獲取利益為判斷依據， 而是結合客觀事實推斷犯罪嫌疑人是否有此目的為依據。
比如此案中， 若吳某明碼標價多少錢一部， 即使一部都沒賣出去， 也妥妥的是牟利罪。 作者在公號“我律”中被諮詢的問題， 也是沒獲利是否會被定罪處罰， 這就沒搞清“以牟利為目的”的意思， 且就算沒有此目的， 瞎傳視頻也有傳播淫穢物品罪等著呢。
“點擊量”、“八部視頻”、“廣告費”這三個關鍵字， 都是確定是否構成犯罪和情節輕重的依據。 依據《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊台製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子資訊刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋》）第一條的規定， 有下列情形之一的， 以販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：“（一）製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻檔二十個以上的；（二）製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢音訊檔一百個以上的；（三）製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章、短資訊等二百件以上的；（四）製作、複製、出版、販賣、傳播的淫穢電子資訊， 實際被點擊數達到一萬次以上的；（五）以會員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子資訊，
在本案中， 吳某利用淫穢視頻賺取廣告費1.8萬元， 判販賣淫穢物品牟利罪也是一點問題沒有。
3
不以牟利為目的傳播 一樣被罰
《解釋》第二條規定：“不以牟利為目的， 利用互聯網或者移動通訊終端傳播淫穢電子資訊， 具有下列情形之一的， 依照刑法第三百六十四條第一款的規定， 以傳播淫穢物品罪定罪處罰：（一）數量達到第一條第一款第（一）項至第（五）項規定標準二倍以上的；（二）數量分別達到第一條第一款第（一）項至第（五）項兩項以上標準的；（三）造成嚴重後果的”。
在本案中，吳某雖然上傳的視頻量為八部，不足標準所言的“二倍以上”的“二十個以上”，即四十部以上，但其視頻的點擊量已達“數百萬次”，而入罪標準為“二倍以上”的“一萬次以上”，即二萬次以上，顯然吳某的已然遠超此標準，被定傳播淫穢物品罪也是妥妥的。
看完上述規定，是不有人心想有此標準在，自己卡著標準確定的數額少傳一點視頻就可以了？只能說你想多了，夠不上《刑法》的，還有《治安管理處罰法》等著你呢。
《治安管理處罰法》第68條規定：“製作、運輸、複製、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像製品等淫穢物品或者利用電腦資訊網路、電話以及其他通訊工具傳播淫穢資訊的，處十日以上十五日以下拘留，可以並處三千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款”。
只能說，法網恢恢，疏而不漏，僥倖心理要不得啊。
在本案中，吳某雖然上傳的視頻量為八部，不足標準所言的“二倍以上”的“二十個以上”，即四十部以上，但其視頻的點擊量已達“數百萬次”，而入罪標準為“二倍以上”的“一萬次以上”，即二萬次以上，顯然吳某的已然遠超此標準，被定傳播淫穢物品罪也是妥妥的。
看完上述規定，是不有人心想有此標準在，自己卡著標準確定的數額少傳一點視頻就可以了？只能說你想多了，夠不上《刑法》的，還有《治安管理處罰法》等著你呢。
《治安管理處罰法》第68條規定：“製作、運輸、複製、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像製品等淫穢物品或者利用電腦資訊網路、電話以及其他通訊工具傳播淫穢資訊的，處十日以上十五日以下拘留，可以並處三千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款”。
只能說，法網恢恢，疏而不漏，僥倖心理要不得啊。