作者：鄭乃全 張曼祺（零壹融資租賃研究中心）
上期譯文《資料貨幣和首次數位貨幣公開發行》中， 美國現任證監會主席Jay Clayton 特別強調各市場參與者應當認真閱讀美國證監會於2017年7月25日官方發佈的關於“Decentralized Autonomous Organization”(簡稱DAO)的調查報告。 該報告是美國證監會執法部門， 根據《1934年證券交易法》管理員(a)節的規定， 對通過電腦代碼技術或區塊鏈技術所形成的“去中心自治組織”(DAO)上開展代幣發行和銷售的行為進行調查形成的。 報告的核心觀點是圍繞著DAO上發行的代幣是否構成證券進行了法律分析論證並得出了基於DAO發行的代幣屬於證券的結論，
1 簡述
美國證券交易委員會(以下簡稱委員會)執行部門(以下簡稱執行)對無法人地位的組織DAO， 德國公司Slock.it UG(以下簡稱Slock.it)， Slock.it的聯合創始人， 以及仲介機構是否存在違反聯邦證券法的行為進行了調查。 委員會已經決定不對目前瞭解到的有關上述問題的相關行為和活動採取執法行動。
之後會進一步分析， DAO是一個去中心化自治組織機構， 也就是說他是一個具象化為電腦代碼並通過分散式帳本或區塊鏈來運作的虛擬機器構。
在DAO代幣被出售後， 但在開始為項目提供資金前， 攻擊者利用DAO代碼的漏洞盜取的數額約占DAO總資產的三分之一。 Slock.it的聯合創始人以及其他人員制定了措施， 使DAO代幣持有者可以選擇追回投資， 之後會進行進一步描述。
本次的調查主要提出的問題是，
這一報告重述了美國聯邦證券法的基本原則， 並闡述了該原則如何適用於新的領域， 虛擬組織或資本募集機構， 通過分散式帳本或區塊鏈技術來為資本募集和/或投資， 以及相關的證券發行和銷售提供便利。 通過智慧合約或電腦代碼技術， 實現了某種功能自動化， 但這並不排除美國聯邦證券法對其適用進行管轄。 本報告同樣也為了強調， 涉及新興技術和新興投資者用戶端的產品和平臺， 應當履行聯邦證券法有關註冊的規定。
2 事實
2.1 背景
自2016年4月30日起， 至2016年5月28日， DAO發行並銷售了將近11.5億的DAO代幣， 並換取了共計將近一千兩百萬的乙太幣， 乙太幣是一種在乙太坊區塊鏈上使用的虛擬貨幣。
Slock.it 是一家由Christoph Jentzsch， Simon Jentzsch(Christoph Jentzsch的兄弟)以及Stephan Tual在德國聯合創立的“區塊鏈和物聯網問題解決公司”。 在Slock.it的首席技術官Christoph Jentzsch撰寫的檔(“白皮書”)中， 對DAO機構進行了定義。 白皮書聲稱：“這是[DAO機構]首次通過代碼技術的應用， 來實現組織管理和決策的自動化。 ”白皮書提出一種新型的去中心化組織機構， 能夠用於個體之間的相互合作， 從而取代了傳統的合作方式。 註冊公司還可以用它來自動處理公司章程細則和相關法律規定的正式管理規則。 ”白皮書提出， 一個機構， DAO機構， 將可以利用智慧合約來嘗試解決傳統公司固有的管理問題。 正如之前所說， DAO機構被認為將會採用區塊鏈來代替傳統公司治理與管理機制， 比如說對合同條款。“通過軟體來進行格式化、自動化並強制執行”。
2.2 有關DAO
在2016年4月29日左右，Slock.it在乙太坊區塊鏈上開發出了DAO代碼，作為預先設定的指令，對DAO運營進行管理。
Slock.it的聯合創始人同時通過尋求媒體關注來宣傳DAO，他們幾乎每天都在DAO及Slock.it的網站、無數關於區塊鏈技術的線上論壇上更新有關DAO的狀態。Slock.it的聯合創始人通過發佈這些資訊來讓公眾知曉如何參與到DAO中來，包括：如何創造並獲得DAO代幣;提交專案提案的體系;以及如何對這些提案進行投票。Slock.it同時在DAO網站上創立了一個線上論壇，還管理了“DAO Slack”頻道。“DAO Slack”頻道是一個線上溝通平臺，超過5000個團隊成員可以在這一平臺上即時對DAO相關問題進行討論並交換意見。
2.2.1 DAO代幣
為了換取乙太幣，DAO創造了DAO代幣(與乙太幣的支付數額成比例)，DAO代幣被創造之後會被分配到個人或組織的乙太坊區塊鏈位址上，並在該位址上換取乙太幣。DAO代幣賦予DAO代幣持有者某種投票權和所有權。根據相關宣傳材料，DAO將通過為項目提供資金，並獲得投資回報來盈利，Slock.it聯合創始人傳播的各種各樣的宣傳材料上聲稱，DAO代幣持有者將會得到“回報”，白皮書將這一回報定義為“DAO(機構)通過為某些項目提供資金而獲得的(乙太幣)”。DAO代幣持有者對於是將這些回報用於為新的項目提供資金，還是將這些乙太幣分給DAO代幣持有者，之後將會進行投票。
DAO代幣持有者可以轉讓在發行過程中獲得的DAO代幣，並且代幣持有者可以在二級市場通過各種各樣的方式轉讓他們的DAO代幣，使他們的投資變現，下文將會進一步討論。在發行之前，Slock.it會選擇至少一個家基於美國網站的平臺，進行DAO代幣交易;發行期間，在DAO網站，以及其他由Slock.it發佈的宣傳材料上都包含以下承諾：在發行後，DAO代幣將可以在二級市場通過多個平臺進行交易。在發行期和後續時間裡，這些交易平臺會在他們自己的網站、支援的社交媒體上發佈通知告知如何進行DAO代幣二級市場交易。
除了在這些平臺上進行二級市場交易以外，發行後，DAO代幣還可以在乙太幣區塊鏈上進行自由交易。DAO代幣持有者也可以通過幾周(大約46天)的時間用DAO代幣贖回乙太幣，這一過程稱為DAO機構“解體”。
2.2.2 DAO參與者
根據白皮書所述，如果一個項目想獲得DAO機構提供的乙太幣作為資金，承包方必須首先向DAO機構提交一份提案。具體來說，DAO代幣持有者希望承包方提供的項目提案能夠使DAO代幣持有者獲得投資回報。需向DAO提交的提案包括：1)編寫一個智慧合同後，開發並在乙太幣區塊鏈上發佈;2)在DAO網站上發佈關於這一提案的詳細內容，包括開發協定在乙太幣區塊鏈上的地址，以及跳轉到原始程式碼的連結。這些提案既可以在DAO網站，也可以在其他公共網站進行流覽。按照白皮書的內容，提交提案有兩個前提條件。個人或團體必須：1)至少擁有一個DAO代幣;2)以乙太幣的形式支付一筆保證金，如果提案經過投票，並且DAO代幣持有者中的支持者沒有達到要求的人數，這筆乙太幣將會被DAO機構收取。據報導，Slock.it將會是第一個提交募集資金提案的機構。
通過DAO募集的乙太幣會被分配給承包方，來為獲得DAO代幣持有者多數票的提案提供資金。DAO代幣持有者就是否要為某項提案提供資金進行投票時，其擁有的投票票數，是由他們掌握的代幣數量決定的。然而，這一投票程式被公開指責，因為它將會誘發失真的投票行為，使其不能準確反映多數DAO代幣投資者的共識。具體來說，一群電腦安全研究員于2016年5月27日在博客上發佈文章稱，DAO的結構包括了一個“強烈的肯定性偏見讓參與者對於提案投肯定票，並且阻止參與者投否定票。這樣做的副作用是它限制了參與者行使相關投票權力的範圍”。
任何提案在提交DAO代幣投資者進行投票之前，都要經過一個或數個DAO“管理員”的審查。在DAO形成之時， Slock.it選出了一群人作為“管理員”。根據白皮書所述，DAO機構的管理員們有著“巨大的權利”。管理員們承擔了重要的安全職能，並且將最終決定哪些提案可以提交表決，哪些提案可以進行投票，以及哪些提案可以獲得DAO資金。正如發行期間DAO網站所說，DAO依賴于管理員們來進行“熔斷保護”並且阻止DAO陷入“惡意行為”。具體而言，據DAO網站所說，管理員們需要負責：1)確認募集資金的提案是來自一個可以確認的自然人或組織。2)確認基於相關提案形成的智慧合約與專案承包方聲稱的在乙太坊區塊鏈上開發的代碼相符。如果管理員認定提案達到了這些標準，他將會把這一提案放到“白名單”上，而白名單就是指，一些地址的名單。如果大多數DAO代幣持有者對這項提案投贊同票，DAO將會發送乙太幣到乙太幣區塊鏈上的地址，這也就是白名單上的地址。
DAO管理員可以最終自行決定一個提案是否提交給DAO代幣持有者進行投票。管理員們還可以決定提案的順序、頻次，並且對於一項提案是否被放到白名單上適用主觀標準。由Slock.it選出的管理員中的一位成員公開說，管理員“對白名單…被放到白名單上專案的排列順序…專案被放在白名單上持續的時間，什麼時候專案被拿下白名單擁有絕對的控制權….以及完全可以控制提案的順序和頻次，”提示到，“管理員們擁有極大的權利”。另一個管理員公開了他對於決定一個專案是否會被放到白名單上的主觀標準，其中包括了他自己的道德標準。據白皮書所述，每隔一周，管理員還有權將原先規定人數減少一半。如果不存在管理員的行為，只有當連續52周都沒有任何一個提案達到要求人數，才可以減少一半原先規定人數。
2.2.3 二級市場交易平臺
2.2.4 安全問題，DAO的“攻擊者”，以及硬分叉
2016年5月底，發行期屆滿前，由於DAO代碼的漏洞，有關DAO基金安全的顧慮浮出水面。2016年5月26日， 為了回應這些顧慮，Slock.it提交了一份“DAO安全提案”，主張對DAO代碼特定內容進行升級並且委任安全專家。之後在2016年6月3日，Christoph Jentzsch代表Slock.it提議，所有的提案延期履行，直到完成所有的DAO代碼漏洞修補。
2016年6月17日，一個未知的個人或團體(“攻擊者”)開始迅速從過DAO平臺上轉移乙太幣，，襲擊者將大約三百六千萬乙太幣，從DAO乙太幣區塊鏈位址上轉移到由攻擊者控制的乙太幣區塊鏈位址上，被轉移的乙太幣占DAO發行募集到乙太幣總量的三分之一。儘管被轉移的乙太幣存在於攻擊者控制的位址上，但是攻擊者在27天內被DAO代碼阻止從該位址轉移乙太幣。
為了保障被轉移的乙太幣安全並將其返還到DAO代幣持有者手中，Slock. it的聯合創始人及相關人員在乙太幣區塊鏈上創設了“硬叉”。基於繼續發展的考慮，“硬岔”主張改變乙太幣協定，使DAO代幣持有者的投資狀態恢復到襲擊發生之前。2016年7月20日，在大多數乙太幣網路完成了必要的軟體更新後，新的，分叉後的乙太幣區塊鏈開始運作。硬岔的效果是將所有募集到的資金(包括攻擊者持有的資金)，轉移到修復位址上，DAO代幣持有者可以在這一位址上用他們持有的DAO代幣換成乙太幣。所有接受硬叉的DAO代幣持有者可以用他們持有的DAO代幣換成乙太幣並且避免他們投資的乙太幣的損失。
比如說對合同條款。“通過軟體來進行格式化、自動化並強制執行”。2.2 有關DAO
在2016年4月29日左右，Slock.it在乙太坊區塊鏈上開發出了DAO代碼，作為預先設定的指令，對DAO運營進行管理。
Slock.it的聯合創始人同時通過尋求媒體關注來宣傳DAO，他們幾乎每天都在DAO及Slock.it的網站、無數關於區塊鏈技術的線上論壇上更新有關DAO的狀態。Slock.it的聯合創始人通過發佈這些資訊來讓公眾知曉如何參與到DAO中來，包括：如何創造並獲得DAO代幣;提交專案提案的體系;以及如何對這些提案進行投票。Slock.it同時在DAO網站上創立了一個線上論壇，還管理了“DAO Slack”頻道。“DAO Slack”頻道是一個線上溝通平臺，超過5000個團隊成員可以在這一平臺上即時對DAO相關問題進行討論並交換意見。
2.2.1 DAO代幣
為了換取乙太幣，DAO創造了DAO代幣(與乙太幣的支付數額成比例)，DAO代幣被創造之後會被分配到個人或組織的乙太坊區塊鏈位址上，並在該位址上換取乙太幣。DAO代幣賦予DAO代幣持有者某種投票權和所有權。根據相關宣傳材料，DAO將通過為項目提供資金，並獲得投資回報來盈利，Slock.it聯合創始人傳播的各種各樣的宣傳材料上聲稱，DAO代幣持有者將會得到“回報”，白皮書將這一回報定義為“DAO(機構)通過為某些項目提供資金而獲得的(乙太幣)”。DAO代幣持有者對於是將這些回報用於為新的項目提供資金，還是將這些乙太幣分給DAO代幣持有者，之後將會進行投票。
DAO代幣持有者可以轉讓在發行過程中獲得的DAO代幣，並且代幣持有者可以在二級市場通過各種各樣的方式轉讓他們的DAO代幣，使他們的投資變現，下文將會進一步討論。在發行之前，Slock.it會選擇至少一個家基於美國網站的平臺，進行DAO代幣交易;發行期間，在DAO網站，以及其他由Slock.it發佈的宣傳材料上都包含以下承諾：在發行後，DAO代幣將可以在二級市場通過多個平臺進行交易。在發行期和後續時間裡，這些交易平臺會在他們自己的網站、支援的社交媒體上發佈通知告知如何進行DAO代幣二級市場交易。
除了在這些平臺上進行二級市場交易以外，發行後，DAO代幣還可以在乙太幣區塊鏈上進行自由交易。DAO代幣持有者也可以通過幾周(大約46天)的時間用DAO代幣贖回乙太幣，這一過程稱為DAO機構“解體”。
2.2.2 DAO參與者
根據白皮書所述，如果一個項目想獲得DAO機構提供的乙太幣作為資金，承包方必須首先向DAO機構提交一份提案。具體來說，DAO代幣持有者希望承包方提供的項目提案能夠使DAO代幣持有者獲得投資回報。需向DAO提交的提案包括：1)編寫一個智慧合同後，開發並在乙太幣區塊鏈上發佈;2)在DAO網站上發佈關於這一提案的詳細內容，包括開發協定在乙太幣區塊鏈上的地址，以及跳轉到原始程式碼的連結。這些提案既可以在DAO網站，也可以在其他公共網站進行流覽。按照白皮書的內容，提交提案有兩個前提條件。個人或團體必須：1)至少擁有一個DAO代幣;2)以乙太幣的形式支付一筆保證金，如果提案經過投票，並且DAO代幣持有者中的支持者沒有達到要求的人數，這筆乙太幣將會被DAO機構收取。據報導，Slock.it將會是第一個提交募集資金提案的機構。
通過DAO募集的乙太幣會被分配給承包方，來為獲得DAO代幣持有者多數票的提案提供資金。DAO代幣持有者就是否要為某項提案提供資金進行投票時，其擁有的投票票數，是由他們掌握的代幣數量決定的。然而，這一投票程式被公開指責，因為它將會誘發失真的投票行為，使其不能準確反映多數DAO代幣投資者的共識。具體來說，一群電腦安全研究員于2016年5月27日在博客上發佈文章稱，DAO的結構包括了一個“強烈的肯定性偏見讓參與者對於提案投肯定票，並且阻止參與者投否定票。這樣做的副作用是它限制了參與者行使相關投票權力的範圍”。
任何提案在提交DAO代幣投資者進行投票之前，都要經過一個或數個DAO“管理員”的審查。在DAO形成之時， Slock.it選出了一群人作為“管理員”。根據白皮書所述，DAO機構的管理員們有著“巨大的權利”。管理員們承擔了重要的安全職能，並且將最終決定哪些提案可以提交表決，哪些提案可以進行投票，以及哪些提案可以獲得DAO資金。正如發行期間DAO網站所說，DAO依賴于管理員們來進行“熔斷保護”並且阻止DAO陷入“惡意行為”。具體而言，據DAO網站所說，管理員們需要負責：1)確認募集資金的提案是來自一個可以確認的自然人或組織。2)確認基於相關提案形成的智慧合約與專案承包方聲稱的在乙太坊區塊鏈上開發的代碼相符。如果管理員認定提案達到了這些標準，他將會把這一提案放到“白名單”上，而白名單就是指，一些地址的名單。如果大多數DAO代幣持有者對這項提案投贊同票，DAO將會發送乙太幣到乙太幣區塊鏈上的地址，這也就是白名單上的地址。
DAO管理員可以最終自行決定一個提案是否提交給DAO代幣持有者進行投票。管理員們還可以決定提案的順序、頻次，並且對於一項提案是否被放到白名單上適用主觀標準。由Slock.it選出的管理員中的一位成員公開說，管理員“對白名單…被放到白名單上專案的排列順序…專案被放在白名單上持續的時間，什麼時候專案被拿下白名單擁有絕對的控制權….以及完全可以控制提案的順序和頻次，”提示到，“管理員們擁有極大的權利”。另一個管理員公開了他對於決定一個專案是否會被放到白名單上的主觀標準，其中包括了他自己的道德標準。據白皮書所述，每隔一周，管理員還有權將原先規定人數減少一半。如果不存在管理員的行為，只有當連續52周都沒有任何一個提案達到要求人數，才可以減少一半原先規定人數。
2.2.3 二級市場交易平臺
2.2.4 安全問題，DAO的“攻擊者”，以及硬分叉
2016年5月底，發行期屆滿前，由於DAO代碼的漏洞，有關DAO基金安全的顧慮浮出水面。2016年5月26日， 為了回應這些顧慮，Slock.it提交了一份“DAO安全提案”，主張對DAO代碼特定內容進行升級並且委任安全專家。之後在2016年6月3日，Christoph Jentzsch代表Slock.it提議，所有的提案延期履行，直到完成所有的DAO代碼漏洞修補。
2016年6月17日，一個未知的個人或團體(“攻擊者”)開始迅速從過DAO平臺上轉移乙太幣，，襲擊者將大約三百六千萬乙太幣，從DAO乙太幣區塊鏈位址上轉移到由攻擊者控制的乙太幣區塊鏈位址上，被轉移的乙太幣占DAO發行募集到乙太幣總量的三分之一。儘管被轉移的乙太幣存在於攻擊者控制的位址上，但是攻擊者在27天內被DAO代碼阻止從該位址轉移乙太幣。
為了保障被轉移的乙太幣安全並將其返還到DAO代幣持有者手中，Slock. it的聯合創始人及相關人員在乙太幣區塊鏈上創設了“硬叉”。基於繼續發展的考慮，“硬岔”主張改變乙太幣協定，使DAO代幣持有者的投資狀態恢復到襲擊發生之前。2016年7月20日，在大多數乙太幣網路完成了必要的軟體更新後，新的，分叉後的乙太幣區塊鏈開始運作。硬岔的效果是將所有募集到的資金(包括攻擊者持有的資金)，轉移到修復位址上，DAO代幣持有者可以在這一位址上用他們持有的DAO代幣換成乙太幣。所有接受硬叉的DAO代幣持有者可以用他們持有的DAO代幣換成乙太幣並且避免他們投資的乙太幣的損失。